京都律所評論：2000余萬罰款敲響PPP項目反壟斷警鐘

時間：2017-02-13 09:50

來源：中國水網(wǎng)

作者：安勇剛、劉敬霞

首先對于PPP項目所涉及的政府機(jī)關(guān)，在制定有關(guān)PPP項目市場準(zhǔn)入、產(chǎn)業(yè)發(fā)展、招商引資、招標(biāo)投標(biāo)、政府采購、經(jīng)營行為規(guī)范、資質(zhì)標(biāo)準(zhǔn)等涉及市場主體經(jīng)濟(jì)活動的規(guī)章、規(guī)范性文件和其他政策措施時，應(yīng)當(dāng)根據(jù)《國務(wù)院關(guān)于在市場體系建設(shè)中建立公平競爭審查制度的意見》事先進(jìn)行公平競爭審查。經(jīng)審查認(rèn)為不具有排除、限制競爭效果的，可以實施;具有排除、限制競爭效果的，應(yīng)當(dāng)不予出臺，或調(diào)整至符合相關(guān)要求后出臺。在制定政策措施及開展公平競爭審查時應(yīng)當(dāng)聽取利害關(guān)系人的意見，或者向社會公開征求意見。

對于公用事業(yè)PPP項目所涉的投資經(jīng)營單位，在簽署PPP合同以及業(yè)務(wù)經(jīng)營合同前，最好由具備反壟斷法律知識的專業(yè)人員事先審核，以避免濫用市場支配地位的風(fēng)險。在評估項目投資收益、進(jìn)行可行性分析時，應(yīng)基于合理的經(jīng)營行為進(jìn)行預(yù)測，不應(yīng)將濫用市場支配地位可能獲得的壟斷性收益計算在內(nèi)。在因為濫用市場支配地位行為被執(zhí)法機(jī)關(guān)調(diào)查時，應(yīng)尋求反壟斷專業(yè)法律人員的幫助，積極配合調(diào)查，及時采取整改措施，申請中止調(diào)查，或者爭取在處罰時獲得寬大或豁免對待。

如果PPP項目以合資的形式實施，在實施前還需評估是否存在共同控制，是否達(dá)到了經(jīng)營者集中申報標(biāo)準(zhǔn)。如果達(dá)到申報標(biāo)準(zhǔn)，應(yīng)事先及時向商務(wù)部進(jìn)行申報，審查通過前不應(yīng)進(jìn)行項目實施。在簽署股東協(xié)議或合資協(xié)議時，也需由專業(yè)律師進(jìn)行審查，以評估其中的限制競爭條款的合理性。

【結(jié)語】因公用企業(yè)作為公用事業(yè)的經(jīng)營者，向社會提供公共產(chǎn)品或公共服務(wù)，事關(guān)廣大經(jīng)營者和消費者合法權(quán)益。在國家大力倡導(dǎo)PPP模式的大背景下，社會資本參與公用事業(yè)的投資運營正面臨前所未有的機(jī)遇，但風(fēng)險與機(jī)遇并存，PPP項目各方應(yīng)高度重視項目所涉及的法律風(fēng)險，尤其是反壟斷風(fēng)險，以確保項目的成功。

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編輯：趙凡

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